La remise d’une carte de visite constitue-t-elle déjà un consentement à la publicité par courrier électronique ?

On le voit encore partout, notamment sur les salons : l’échange de cartes de visite. Et puis? Bien sûr, le destinataire souhaite utiliser les données reçues d’une manière ou d’une autre – mais aussi à des fins publicitaires par e-mail ? Le Tribunal administratif fédéral autrichien a récemment traité cette question et a décidé que la remise d’une carte de visite lors d’un salon ne constitue pas un consentement à la publicité par courrier électronique (arrêt du 16 août 2023, numéro de référence W157 2262141-1).

L’affaire concernait la question de savoir s’il existe un consentement implicite si quelqu’un laisse sa carte de visite. Le tribunal a jugé que cela n’était pas suffisant, même si l’adresse e-mail était manuscrite sur la carte. Il a été souligné qu’un acte clair et sans ambiguïté est nécessaire pour constituer un consentement. Garder le silence ou laisser une carte de visite lors d’un salon professionnel ne suffit pas. Dans le cas présent, il a également été critiqué que le courrier électronique publicitaire offrait uniquement la possibilité de s’opposer à l’utilisation de coordonnées électroniques dans une pièce jointe. Étant donné que ces informations n’ont pu être trouvées qu’après l’ouverture de six fichiers marqués comme pièces jointes, cela a été considéré comme l’absence d’une telle possibilité.

Les principes du consentement établis par le tribunal correspondent pour l’essentiel à la jurisprudence allemande. Dans une affaire du LG Berlin (arrêt du 16 novembre 2017, Réf. : 16 O 225/17), il fallait par exemple décider si la fourniture d’une adresse e-mail dans le cadre d’une commande peut déjà être considérée comme un consentement. Le tribunal a nié cela. Il n’y a pas eu de consentement exprès à l’envoi de ces e-mails. Bien que le défendeur ait souligné dans ses conditions générales et dans la déclaration de protection des données que les données des clients pouvaient être utilisées à des fins publicitaires, ces instructions ne répondaient pas aux exigences légales.

En résumé, les exigences formelles et substantielles suivantes s’imposent pour un consentement effectif dans ce contexte :

• Formulaire: Le consentement dans l’espace en ligne pour l’envoi de newsletters peut être obtenu en cliquant sur une case à cocher (comme auparavant) – pour cela, une action implicite et sans ambiguïté suffit – il appartient cependant à l’expéditeur de la newsletter de fournir la preuve du consentement donné (plus d’informations sur ci-dessous) – La procédure de double opt-in doit donc être utilisée de toute urgence.
• Information: Le consentement doit répondre à l’exigence du consentement éclairé. La condition préalable est que la personne concernée soit informée de l’identité de l’expéditeur de la newsletter, des finalités du traitement des données et de son libre droit de rétractation à tout moment. En outre, un passage d’information correspondant doit être inclus dans la déclaration de protection des données.
• « Volontariat » et soi-disant interdiction de couplage: Tout consentement donné doit être volontaire. Selon ce qu’on appelle l’interdiction de couplage, les clauses de consentement contractuelles ne devraient généralement pas être volontaires et donc inefficaces si elles s’étendent à des données qui ne sont pas nécessaires à l’exécution du contrat.
• expressivité: La personne concernée doit avoir activement consenti à la mesure publicitaire (appelée opt-in), de sorte que la personne concernée doit, par exemple, cocher activement une case correspondante. Le LG Munich I (arrêt du 4 juin 2018, 4 HK O 8135/17) a décidé qu’une coche prédéfinie dans une case à cocher ne suffit pas pour consentir à recevoir de la publicité par courrier électronique.
• Possibilité de révocation: Les déclarations de consentement peuvent être librement révoquées à tout moment avec effet pour l’avenir. En règle générale, il suffit que le destinataire ait la possibilité, à la fin d’un e-mail, de se désabonner de la newsletter en cliquant sur un lien.

Crucial pour le Contenu de la déclaration de consentement est-ce que le consentant dans forme compréhensible et facilement accessible dans un langage clair et simple (Art. 7, paragraphe 2, RGPD) est informé du contenu de sa déclaration de consentement.

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