Au cours des deux dernières décennies, les dirigeants et administrateurs des entreprises publiques américaines cherchant à faire du commerce illicite d’informations privilégiées disposaient d’une carte de sortie de prison presque infaillible.
Tout ce qu’ils avaient à faire était d’utiliser des plans commerciaux préétablis lorsqu’ils achetaient et vendaient les actions de leurs entreprises. Les chances que le gouvernement les cible pour des mesures d’exécution étaient minces. C’était une conséquence involontaire d’un règlement de 2002 appelé Règle 10b5-1 qui, selon des recherches universitaires, a été abusé par certains cadres.
Ce régime est sur le point de changer. Une nouvelle règle de la Securities and Exchange Commission promet de supprimer bon nombre des failles qui permettaient aux initiés des entreprises de se cacher derrière ces plans commerciaux. Pour la plupart des sociétés cotées aux États-Unis, de nouvelles exigences de divulgation entreront en vigueur le 1er avril.
Parmi les faits saillants : les dirigeants et les administrateurs devront attendre au moins 90 jours après le démarrage ou la modification d’un plan 10b5-1 avant de pouvoir négocier dans le cadre de l’arrangement. Les formulaires utilisés pour déclarer leurs opérations comprendront des cases à cocher obligatoires indiquant s’ils utilisaient un tel plan, ainsi que la date d’adoption du plan. Les entreprises devront également divulguer la substance des plans 10b5-1 dans leurs rapports trimestriels et annuels.
“Avant que le changement ne se produise, vous pouviez demander à un cadre d’utiliser un plan 10b5-1 de 100 millions de dollars, et il n’y aurait aucune trace dans les divulgations publiques qu’ils utilisaient un tel plan”, a déclaré Daniel Taylor, professeur de comptabilité à l’Université de Pennsylvanie. et co-auteur d’un Étude 2021 sur les abus 10b5-1 qui a été cité dans la règle finale de la SEC.
Certains initiés vendaient des actions moins d’un mois après l’adoption de leurs plans, parfois même le jour même, ou adoptaient et lançaient des plans de négociation juste avant l’annonce des résultats. Une autre astuce a été d’adopter plusieurs plans 10b5-1 et d’annuler ensuite de manière sélective ceux qui ne fonctionneraient pas à l’avantage de l’initié. Les abus potentiels des plans 10b5-1 ont fait l’objet d’un article du Wall Street Journal en juin qui a été cité dans la règle finale de la SEC.
Selon l’ancienne règle, les initiés de l’entreprise étaient censés mettre en place les plans uniquement lorsqu’ils n’étaient au courant d’aucune information importante et non publique. Les initiés de l’entreprise n’étaient pas tenus de divulguer qu’ils s’appuyaient sur de tels plans lorsqu’ils ont déclaré leurs transactions, bien que beaucoup l’aient fait de toute façon. Les entreprises n’avaient pas à divulguer l’existence des plans. Le manque d’informations a souvent amené les investisseurs à se demander si les transactions opportunes d’un cadre supérieur étaient trop belles pour être légales.
Tout comme l’ancienne règle a engendré de nouvelles manipulations, la nouvelle règle ne les éliminera pas toutes. La SEC a noté qu’elle craignait que certains initiés ne planifient les divulgations qui modifient le marché autour des dates de négociation préprogrammées des initiés, retardant la publication de mauvaises nouvelles jusqu’après les ventes prévues ou accélérant la publication de nouvelles positives afin qu’elles soient publiées à l’avance.
La SEC a déclaré que sa nouvelle règle résout ce problème en exigeant que tous les utilisateurs de plans 10b5-1 “doivent agir de bonne foi”. M. Taylor a dit que cela pourrait être difficile à appliquer. “Si l’exécutif sait qu’il a une vente prévue et modifie le moment de la divulgation d’une mauvaise nouvelle pour qu’il soit un ou deux jours après la vente, il peut être très difficile pour les régulateurs de prouver que le moment a été modifié aux fins de sa vente. ,” il a dit.
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Quel impact la nouvelle obligation de divulgation de la SEC aura-t-elle sur les délits d’initiés ? Rejoignez la conversation ci-dessous.
Un comité consultatif de la SEC avait recommandé d’exiger que les entreprises divulguent plus rapidement les adoptions et les modifications du plan 10b5-1 – dans les quatre jours, plutôt que d’attendre les rapports trimestriels – ce qui pourrait aider à faciliter la détection des manipulations. La SEC a refusé.
Le même comité a également recommandé d’exiger que toutes les sociétés cotées aux États-Unis respectent les mêmes exigences en matière de déclaration des délits d’initiés et utilisent tous les mêmes formulaires de divulgation. Selon les règles actuelles, ces exigences de dépôt ne s’appliquent pas à de nombreuses sociétés étrangères qui négocient sur les bourses américaines. En vertu des nouvelles règles, les initiés des déclarants étrangers n’auront toujours pas à suivre les mêmes règles de divulgation pour les ventes et les achats d’actions que les initiés des sociétés basées aux États-Unis.
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